Оборудование обещали привезти к первому числу, прошло полтора месяца, а поставщик присылает новые даты. Подрядчик, который должен был сдать цех к сезону, ещё не закончил кровлю. Деньги с них взыскать можно, причём двумя способами сразу: неустойкой за каждый день просрочки и убытками, то есть разницей в цене у нового продавца, простоем, потерянными заказами. Нужно лишь понимать, как эти требования складываются между собой и что придётся доказать в арбитраже.
Неустойка: деньги без доказывания потерь
Неустойка по ст. 330 ГК РФ бывает в виде штрафа (твёрдая сумма) или пени (процент за каждый день). Её главное удобство для покупателя в том, что убытки при этом доказывать не нужно. Хватит договора, даты, к которой товар или работа должны были появиться, и документа, подтверждающего фактическую дату.
Для поставки есть отдельное правило. По ст. 521 ГК РФ неустойку за недопоставку или просрочку взыскивают до фактического исполнения, пока на поставщике лежит обязанность довезти недостающее в следующих периодах. Иной порядок могут установить закон или договор. В подряде подрядчик отвечает за начальный, конечный и промежуточные сроки (п. 1 ст. 708 ГК РФ), если договор не говорит обратного. Так что просрочка отдельного этапа тоже даёт основание для пени.
Одна существенная оговорка. Общей законной неустойки за просрочку поставки или работ между компаниями ГК РФ не предусматривает. Если в договоре нет условия о пенях, взыскивать придётся только убытки. Соглашение о неустойке, кстати, должно быть письменным, иначе оно ничтожно (ст. 331 ГК РФ, п. 63 Постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 № 7). Устная договорённость «будем платить по 0,1% в день» ничего не стоит.
Начислять пени разрешено вплоть до дня, когда товар фактически передан или работа завершена. Суд по просьбе истца укажет в решении сумму на дату решения и то, что взыскание продолжается до исполнения (п. 65 того же Пленума).
Убытки сверх неустойки: как работает зачётное правило
Здесь многие ошибаются, считая, что придётся выбирать что-то одно. По умолчанию ст. 394 ГК РФ делает неустойку зачётной: убытки возмещаются в части, которую неустойка не покрыла. Простой пример. Пени за просрочку набежали на 80 тысяч рублей, а реальные потери составили 300 тысяч. Покупатель получит 80 тысяч неустойкой и ещё 220 тысяч убытками, всего 300.
Договор может изменить эту схему. Пленум ВС № 7 в п. 60 перечисляет варианты:
- исключительная неустойка, когда взыскивается только она, а убытки нет;
- штрафная, когда убытки взыскиваются в полной сумме поверх неустойки;
- альтернативная, когда кредитор сам выбирает между неустойкой и убытками.
Поэтому первым делом стоит перечитать раздел об ответственности. Фраза «уплата неустойки не освобождает от возмещения убытков в полном объёме» превращает пени в штрафные, и это очень выгодно покупателю. А условие «ответственность сторон ограничивается неустойкой» почти закрывает путь к убыткам.
Замещающая сделка: самый понятный вид убытков
Чаще всего бизнес теряет деньги так: поставщик сорвал срок, пришлось срочно купить то же самое у другого, только дороже. Для этой ситуации есть ст. 393.1 ГК РФ. Если договор досрочно прекращён из-за нарушения должника и кредитор заключил взамен аналогичный, он вправе взыскать разницу между старой ценой и ценой нового договора.
Ключевое условие — прекращение первоначального договора. Расторжение через суд или односторонний отказ должны состояться. Для поставки основание отказа даёт ст. 523 ГК РФ: неоднократное нарушение сроков предполагается существенным, а договор считается расторгнутым с момента получения поставщиком уведомления. В подряде заказчик вправе отказаться и потребовать убытков, если подрядчик вовремя не приступил к работе или ведёт её так медленно, что закончить к сроку явно невозможно (п. 2 ст. 715 ГК РФ). Общее правило ст. 405 ГК РФ позволяет отказаться от исполнения, если из-за просрочки оно потеряло для вас интерес.
Пленум ВС № 7 (п. 11–14) добавил несколько полезных деталей:
- замещающих сделок может быть несколько, допустимо купить аналог или заменитель в другом городе;
- добросовестность и разумность покупателя при новой закупке предполагаются, а доказывать завышенную цену должен поставщик;
- если замену не покупали, но у товара есть текущая рыночная цена, разницу с ней взыщут всё равно (п. 2 ст. 393.1 ГК РФ);
- замещающую сделку можно заключить и до расторжения, но взыскать разницу получится, только когда исходный договор прекратится именно из-за этого нарушения.
Взыскание разницы в цене не мешает требовать прочие убытки (п. 3 ст. 393.1 ГК РФ): доставку срочным рейсом, хранение, штрафы, которые вы сами заплатили своим заказчикам.
Нужна помощь юриста? Посчитаем неустойку и убытки по вашему договору и подготовим претензию поставщику или подрядчику. Подробнее о ведении арбитражных споров.
Упущенная выгода: что придётся показать суду
Упущенная выгода по ст. 15 ГК РФ — доходы, которые компания получила бы при обычном обороте, если бы контрагент не подвёл. Это самая трудная часть иска. Суд учитывает меры и приготовления, сделанные для получения прибыли (п. 4 ст. 393 ГК РФ). Пленум в п. 3 разрешает опираться и на другие доказательства, например на данные о прибыли истца за такой же период до нарушения и после него.
Что обычно собирают:
- договоры с собственными покупателями, которые сорвались или были расторгнуты из-за отсутствия товара;
- бухгалтерскую отчётность и расчёт маржи по похожим сделкам;
- переписку, где ваши клиенты отказываются от заказа и называют причину;
- документы о простое: табели, акты, расходы на аренду неработающих мощностей.
Размер убытков должен быть установлен с разумной степенью достоверности. Но отказать во взыскании только потому, что точную цифру назвать нельзя, суд не вправе: он определит сумму сам, исходя из справедливости и соразмерности (п. 5 ст. 393 ГК РФ, п. 4 Пленума № 7). Ответчик же может доказывать, что вы не приняли разумных мер к уменьшению потерь (ст. 404 ГК РФ). Поэтому не стоит месяцами ждать поставщика, когда рынок предлагал аналог.
Чем будет защищаться поставщик и как на это ответить
Ссылка на отсутствие вины
Предприниматель отвечает за нарушение независимо от вины. Освободить его может только непреодолимая сила, то есть чрезвычайные и непредотвратимые обстоятельства (п. 3 ст. 401 ГК РФ). Закон прямо исключает из них нарушения со стороны контрагентов должника, отсутствие нужных товаров на рынке и нехватку денег. Довод «наш завод-изготовитель задержал отгрузку» в арбитраже обычно не работает. Пленум № 7 в п. 9 уточняет: даже при настоящем форс-мажоре покупатель, утративший интерес, может отказаться от договора, хотя убытки от просрочки тогда не взыщет.
Заявление о снижении по ст. 333 ГК РФ
Это главный риск для суммы неустойки. Но правила для компаний и ИП жёсткие:
- суд снижает неустойку с предпринимателя только по его заявлению, сам по себе он этого не делает (п. 1 ст. 333 ГК РФ, п. 71 Пленума);
- договорную неустойку уменьшают лишь в исключительных случаях, когда доказано, что кредитор получит необоснованную выгоду (п. 2 ст. 333 ГК РФ, п. 77 Пленума);
- несоразмерность доказывает ответчик, а тяжёлое финансовое положение, долги перед другими кредиторами или срыв поставок его собственными контрагентами сами по себе основанием для снижения не служат (п. 73 Пленума);
- заявить о снижении можно только в первой инстанции либо в апелляции, перешедшей к рассмотрению по правилам первой (п. 72 Пленума).
Покупателю не нужно доказывать убытки, возражая против снижения (п. 74 Пленума). Однако показать суду, во что ему обошлась просрочка, полезно: рост рыночных цен на товар, стоимость краткосрочного кредита для бизнеса, штрафы от собственных клиентов. Условие договора, запрещающее применять ст. 333 ГК РФ, ничтожно (п. 69 Пленума), так что рассчитывать на такую оговорку не стоит.
Порядок взыскания: претензия и арбитраж
Перед иском о взыскании денег по договору нужна претензия. Обращаться в арбитраж можно по истечении 30 календарных дней с её направления, если закон или договор не установили другой срок (ч. 5 ст. 4 АПК РФ). В претензии укажите договор, нарушенный срок, расчёт пеней на дату письма и размер убытков с приложением подтверждающих документов. Отправляйте способом, позволяющим доказать дату: заказным письмом с описью или по адресу электронной почты, если он согласован в договоре.
Дальше выбор процедуры зависит от суммы и спорности требований:
- судебный приказ возможен при цене требований до 750 тысяч рублей и только если требование основано на документах, подтверждающих денежное обязательство (п. 1 ст. 229.2 АПК РФ). Убытки и спорные расчёты пеней в приказе почти всегда отклоняют;
- упрощённое производство применяется к денежным искам до 1,2 млн рублей к юрлицам и до 600 тысяч рублей к ИП (п. 1 ч. 1 ст. 227 АПК РФ). Дело рассматривается по документам, без вызова сторон;
- иски выше этих порогов, а также сложные дела с упущенной выгодой идут в общем исковом порядке.
Практический совет: до подачи иска сохраните все доказательства дат. Это товарные накладные и УПД с отметками о приёмке, акты КС-2, переписка с обещаниями «отгрузим на следующей неделе», уведомление об отказе от договора с подтверждением вручения. Без них спор о сроках превращается в спор о словах.
Юридическая компания «Центурион» (Челябинск, ул. Труда, 176) представляет компании и предпринимателей в арбитражных спорах с поставщиками и подрядчиками: от претензии и расчёта неустойки до взыскания убытков по замещающей сделке. Запишитесь на бесплатную консультацию и принесите договор с перепиской. Телефон: +7 (922) 735-62-01. Подробнее: арбитражные споры в Челябинске.